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导论1

一、公司高管重大经营决策失误民事责任问题的提出1

二、公司高管经营决策失误的民事责任制度完善的路径6

三、公司高管重大经营决策失误民事责任制度完善之重点和难点7

第一章 公司高管重大经营决策失误民事责任的理论基础与裁判困境9

第一节 公司高管重大经营决策失误行为的界定9

一、公司高管重大经营决策失误行为：《公司法》之外的规定9

二、公司高管重大经营决策失误行为：对勤勉义务的违反11

第二节 公司高管重大经营决策的民事责任的性质界定26

一、公司高管与公司之间关系的理论基础26

二、公司高管重大经营决策的民事责任的法律性质：侵权责任与违约责任竞合但仅以侵权责任处理31

第三节 涉及勤勉义务诉讼的裁判困境33

一、立法现状33

二、裁判困境的表现：为数不多的诉讼34

三、裁判困境的立法原因：缺少解释的勤勉义务35

四、裁判困境的法律适用原因：公司高管身份判断标准不统一42

五、勤勉义务判断标准：形式审查抑或实质审查43

第二章 公司高管重大经营决策失误民事责任主体范围：诉讼基础48

第一节 公司高管重大经营决策失误民事责任主体范围不明的原因49

一、立法不明确：问题的根源所在50

二、影子董事、实际控制人等人员的存在：实践中的困境51

三、国有企业高管问责制度的特殊性：特殊制度的现实问题54

四、国内外公司高管概念及职责的差异：域外经验借鉴的障碍55

第二节 公司高管重大经营决策失误民事责任的主体范围的界定57

一、法律规定的勤勉义务主体：董事、监事、高级管理人员58

二、法律未明确规定的相关主体：影子董事、事实董事、实际控制人59

第三节 公司高管重大经营决策失误民事责任主体范围的制度完善60

一、明确法律概念：制度完善的基础60

二、增强公司章程的约束力：制度实施的保障61

第三章 公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准64

第一节 我国公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的立法现状65

一、对于公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的相关立法比较65

二、公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的立法现状评析67

第二节 我国公司高管重大经营决策失误的判断标准缺失的原因68

一、固有性原因：公司高管重大经营决策失误性质的影响68

二、本土性原因：我国立法习惯的影响70

第三节 公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的域外经验71

一、英国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察71

二、美国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察72

三、德国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察75

四、日本公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察76

五、澳大利亚公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的考察78

六、公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准域外经验的启示80

第四节 公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的制度完善83

一、公司高管重大经营决策失误民事责任的设定意义83

二、公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的制度完善建议85

三、我国公司高管重大经营决策失误民事责任判断标准的立法构想91

第四章 公司高管重大经营决策失误民事责任的赔偿范围93

第一节 法人实在说：高管对第三人承担责任的否定94

一、法人实在说概述94

二、否认公司高管向第三人承担责任的理由95

第二节 公司高管对第三人承担责任的理论基础97

一、法定责任说97

二、特殊侵权行为责任说98

三、不法行为特则说和特殊不法行为责任说99

四、我国学者观点100

第三节 公司高管向第三人承担责任的理论逻辑：股东有限责任的规则制衡102

一、股东的有限责任103

二、股东的有限责任需要制度的制衡104

三、公司高管对第三人责任的承担：恢复平衡关系的一种规则105

第四节 各国关于高管向第三人承担责任的规定106

一、英美法系国家的规定106

二、大陆法系国家的规定107

第五节 第三人的范围109

一、债权人109

二、公司股东109

三、社会公众110

第五章 公司高管重大经营决策失误中的加重责任111

第一节 加重责任在公司高管重大经营决策中的适用112

一、作为商法理念的加重责任112

二、公司高管重大经营决策：一种具体的商行为？120

第二节 加重责任在重大经营决策中的裁判规则123

一、公司高管加重责任模式之归责原则123

二、公司高管加重责任模式之构成要件126

第三节 公司高管重大经营决策失误加重责任的法律适用130

一、典型案例回顾130

二、典型案例的分析——基于加重责任的考察132

第六章 公司高管重大经营决策失误民事责任的免除135

第一节 限制与免除公司高管重大经营决策失误民事责任的法理136

一、限制与免除高管责任：公平原则的体现136

二、限制与免除高管责任：有利于人才的吸引137

三、限制与免除：公司法私法性质的体现137

第二节 限制与免除公司高管重大经营决策失误民事责任的具体模式138

一、以公司章程限制与免除公司高管的责任139

二、公司机构的决议免除142

三、公司高管责任保险146

四、公司补偿149

第七章 解决公司高管重大经营决策失误民事责任司法困境的思路扩展：利益衡量155

第一节 司法实践的需求：利益衡量的提出155

一、公司法纠纷司法困境的普遍存在：需扩展解决思路155

二、公司高管重大经营决策失误司法困境的对策：利益衡量157

第二节 研究的基础：利益衡量的研究现状及概念辨析158

一、利益衡量的研究现状158

二、两种“利益衡量”的概念辨析159

三、两种“利益衡量”的适用性分析161

第三节 可适性分析：利益衡量对于公司高管重大经营决策失误司法困境的适用价值162

一、适用利益衡量更利于厘清纠纷案件中复杂的利益关系163

二、利益衡量的类型化处理可反馈于立法164

第四节 使用方法：利益衡量在公司高管重大经营决策失误民事责任案件中适用路径165

一、相关立法的缺失是利益衡量适用的前提165

二、回归商法理念中找寻利益衡量的判断标准166

三、对于利益衡量的适用还需进行必要规制167

第五节 实践例证：公司高管重大经营决策失误民事责任利益衡量的应用168

一、公司高管重大经营决策失误的民事责任的主体范围的利益衡量169

二、公司高管重大经营决策失误民事责任的判断标准的利益衡量171

三、公司高管重大经营决策失误民事责任的免责事由的利益衡量174

结论177

主要参考文献180