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第一编 绪论3

第一章 国际私法的概念3

第一节 涉外民商事案件、涉外民商事法律关系3

第二节 国际私法的内涵8

一、国际私法的定义8

二、国际私法规则及其属性9

（一）国际私法规则的规范性9

（二）对象的涉外性或国际性9

（三）适当法律体系的选择10

（四）法律冲突及其特点11

第三节 国际私法的外延13

一、中国的例子13

二、外国的例子13

三、国际条约的例子15

四、欧盟法的例子15

第四节 国际私法的归属16

一、国际私法是国际法还是国内法16

二、国际私法是私法还是公法18

（一）主张国际私法是私法的理由及反驳意见18

（二）分析19

三、国际私法是实体法还是程序法21

（一）国际私法规则不同于实体私法规则，因为国际私法不能调整涉外民商事法律关系21

（二）国际私法规则不同于程序法规则22

四、结论23

第五节 从比较法的角度理解国际私法的概念23

一、外国国际私法23

（一）认为国际私法就是冲突法（法律适用法）23

（二）法国国际私法（国籍、外国人地位、法律冲突、管辖权冲突）30

（三）瑞士国际私法（国际管辖权、准据法的确定、外国判决的承认与执行、国际破产及和解、国际仲裁）31

（四）意大利国际私法（国际裁判管辖权、准据法的确定、外国判决的承认与执行）和比利时国际私法（国际管辖权、准据法的确定、外国法院判决和外国公文书的效力）34

（五）英美国际私法（冲突法，内容包括管辖权、法律选择、判决的承认与执行）36

（六）韩国国际私法（国际管辖权、准据法的确定）38

二、中国国际私法39

（一）旧中国及台湾地区的国际私法39

（二）中国现行国际私法（以民商事法律关系的法律适用规则为中心）40

第六节 国际私法概念小结44

一、在国际层面上关于国际私法的统一概念的不现实性44

二、笔者的定义45

（一）内涵45

（二）学理定义不同于法定定义45

三、国际私法的本质47

四、对一部分中国学者所下定义的评价及相关问题的剖析与反思47

（一）一部分中国学者在给国际私法下定义时的逻辑错误47

（二）为什么“涉外民商事法律关系”（或“涉外私法关系”）的说法比“涉外民商事关系”的说法准确48

（三）剖析与反思50

第二章 国际私法的渊源53

第一节 概说53

第二节 国际私法的国内渊源54

一、国内制定法54

（一）外国54

（二）中国内地60

二、国内判例法62

（一）外国62

（二）中国64

三、国内习惯法64

（一）通过司法判例的方式形成的国内习惯法64

（二）关于法律学说是否是国际私法渊源的问题65

第三节 国际私法的国际渊源66

一、国际条约66

（一）概说66

（二）双边条约——以德国国际私法为例67

（三）多边条约67

（四）国际私法上的“统一法”68

二、国际习惯69

（一）国际习惯、国际惯例辨析69

（二）国际习惯是否是国际私法的渊源71

三、欧盟法72

第四节 国际私法渊源小结75

第三章 国际私法的名称77

第一节 概说77

第二节 国际私法的三个最常用的名称77

一、私国际法77

二、国际私法79

三、冲突法（法律冲突法）80

四、其他名称81

五、小结82

第四章 国际私法规则的历史发展83

第一节 国内法的国际私法规则（冲突规则）的历史发展83

一、外国83

（一）引言83

（二）早期国内制定法中的冲突规则83

（三）国际私法改革84

二、中国88

（一）中国冲突规则的过去88

（二）中国现行冲突规则88

第二节 国际条约的国际私法规则（冲突规则）的历史发展89

一、海牙国际私法会议与海牙国际私法公约89

（一）概说89

（二）成员90

（三）海牙国际私法公约92

（四）现状与前瞻95

二、国际联盟的公约96

三、联合国的公约96

四、拉丁美洲的条约97

（一）蒙得维的亚条约97

（二）《布斯塔曼特法典》97

（三）新的美洲国家间公约98

五、北欧国家之间的条约98

六、比荷卢公约99

七、户籍国际委员会的公约99

八、欧盟成员国之间的条约100

第五章 比较法对国际私法的意义101

第一节 引言101

第二节 比较法对适用国际私法的意义101

一、实体法的比较102

二、冲突法的比较102

第三节 比较法对研究国际私法的意义103

一、不同法系103

（一）德意志法系与罗马法系103

（二）英美法系104

（三）北欧法系104

（四）其他国家105

二、各种方法105

三、比较国际私法学派106

（一）兴起106

（二）代表人物——拉贝尔和巴蒂福尔107

四、海牙国际法学院与比较国际私法107

（一）海牙国际法学院简介107

（二）海牙国际法学院对国际私法发展的贡献108

第四节 比较法对国际私法法典编纂的意义110

一、国内法典编纂110

二、国际法典编纂——国际私法规则的国际统一111

第五节 结论111

第二编 总论115

第六章 冲突规则115

第一节 冲突规则概说115

一、冲突规则的意义和特点115

（一）意义115

（二）特点116

二、国内法的冲突规则118

（一）各国国内制定法中的冲突规则的不同创制方式：比较法概观118

（二）中国现行冲突规则120

三、国际条约的冲突规则：与国内法的冲突规则的关系121

（一）概说121

（二）处理国际条约的冲突规则与国内法的冲突规则的冲突的解决办法123

第二节 冲突规则的结构125

一、法律规范的结构概说125

二、冲突规则的结构126

（一）冲突规则的构成要件和它所包含的必要成分之一——连结对象126

（二）冲突规则的法律效果和另一个必要成分——连结点127

（三）方法论分析129

第三节 冲突规则的类型130

一、单边冲突规则和双边（多边）冲突规则130

（一）单边冲突规则130

（二）双边（多边）冲突规则133

二、重叠性冲突规则和任择性冲突规则135

（一）重叠性冲突规则的例子136

（二）任择性冲突规则的例子136

第四节 连结点137

一、连结点的含义137

二、常见的连结点及与之对应的法律体系138

（一）国籍、住所与本国法、住所地法；属人法（之一）138

（二）居所、惯常居所地与居所地法、惯常居所地法；属人法（之二）143

（三）行为地与行为地法148

（四）物之所在地与物之所在地法149

（五）法院地与法院地法149

（六）当事人的意思与当事人所意欲适用的法151

（七）最密切联系地151

（八）其他连结点152

三、连结点的类型153

（一）客观连结点与主观连结点153

（二）不可变连结点与可变连结点153

四、关于“系属”问题154

（一）我国学者对系属的理解154

（二）本书作者的观点154

第五节 准据法156

一、准据法的意义156

二、理解准据法含义的三个要点157

（一）确定当事人权利义务的实体法规则所属国家的法律体系157

（二）冲突规则所指定的法律体系159

（三）最终适用于涉外民商事法律关系的法律体系159

第六节 法院地国家直接适用的规则和第三国的强制性规则160

一、引言160

二、法院地国家直接适用的规则的含义、称谓和表现形式160

（一）含义160

（二）称谓和表现形式161

三、第三国强制性规则的考虑164

第七章 与冲突规则有关的国际私法总则性制度或原则165

第一节 识别165

一、识别的概念165

（一）问题的提出165

（二）识别的意义166

二、识别问题产生的原因170

三、识别的依据171

（一）原则：依法院地法进行识别171

（二）例外172

四、外国立法例174

第二节 先决问题176

一、先决问题的含义176

二、国际私法上的先决问题的存在条件177

三、先决问题准据法的确定177

（一）问题的提出177

（二）解决办法178

第三节 反致和转致181

一、“实体法规则的指定”和“总括的指定”181

二、反致和转致的概念182

（一）反致182

（二）转致184

（三）间接反致185

（四）二重乃至多重转致186

（五）被指定的外国法律体系指定自己的实体法规则186

三、反致和转致的原因187

（一）不同国家的法律体系的冲突规则使用不同的连结点187

（二）不同法律体系的冲突规则在适用何国法的问题上就不同的人或不同的时点做出规定188

（三）因相关法律体系之间的制度差异而导致在国际私法上对法律问题做出不同识别188

四、采取反致或转致的国家的主要理由189

五、从比较法的角度看反致和转致191

（一）若干外国法律体系191

（二）小结221

六、国际条约的冲突规则中的反致和转致222

（一）国际条约的冲突规则对反致和转致的一般性排除222

（二）《解决本国法和住所地法之间的冲突的（海牙）公约224

第四节 外国法的查明230

一、问题的提出230

二、外国法的性质：法律还是事实？231

（一）外国法法律说231

（二）外国法事实说231

三、查明外国法的方法232

（一）由法官依职权查明232

（二）由当事人证明233

（三）以法官依职权查明为主、当事人证明或提供信息为辅233

四、外国法无法查明时的解决办法234

（一）适用法院地国家的法律体系235

（二）其他解决办法235

五、外国法被错误适用的情形及救济236

（一）外国法被错误适用的情形236

（二）救济237

六、中国的实践237

第五节 公共秩序239

一、公共秩序的含义和称谓239

（一）含义239

（二）称谓239

二、公共秩序的消极与积极功能241

（一）消极功能241

（二）积极功能242

三、违反公共秩序的标准243

（一）“内容说”243

（二）“结果说”243

四、运用公共秩序排除外国法的适用后所应适用的法律体系245

五、国际条约中的公共秩序条款245

六、中国的实践246

（一）2011年4月1日以前的中国实践246

（二）2011年4月1日以后的中国实践249

第六节 法律规避250

一、法律规避的概念250

二、法律规避的要素251

（一）规避的意图251

（二）规避的行为及方式251

（三）规避的对象251

（四）规避的效果252

三、关于法律规避的效力的几种主张252

（一）只有避开法院地国家的内国法的适用才是法律规避，避开外国法的适用不属于法律规避252

（二）不承认规避法院地国家强行法的行为的效力，但对规避外国法的行为的效力不予规定252

（三）不仅不承认规避法院地国家的强行法的行为的效力，也不承认规避外国强行法的行为的效力252

四、立法例252

五、中国的实践253

第七节 多法域国家（复合法律体系国家）的准据法确定254

一、概说254

二、立法例254

三、中国的实践254

第八节 国际私法总则中的最密切联系原则和当事人意思自治原则255

一、国际私法总则中的最密切联系原则255

（一）引言255

（二）最密切联系原则的优越性256

（三）最密切联系原则的影响及应用范围256

（四）最密切联系原则的两种表现形式——一般条款与例外条款257

（五）中国新国际私法在最密切联系原则上的特色260

二、国际私法总则中的当事人意思自治原则261

（一）概说261

（二）中国新国际私法在当事人意思自治原则上的特色261

第三编 各论265

第八章 人法265

第一节 自然人265

一、自然人的权利能力265

（一）各国法律体系之间在自然人权利能力问题上的差异265

（二）自然人权利能力的准据法266

二、自然人的行为能力268

（一）概说268

（二）一般行为能力的准据法269

（三）特别行为能力的准据法273

（四）交易的保护274

三、自然人权利能力和行为能力准据法的变更278

（一）概说278

（二）立法例278

四、自然人的失踪宣告和死亡宣告279

（一）概说279

（二）关于失踪宣告或死亡宣告的准据法的立法例280

（三）中国新国际私法关于确定失踪宣告和死亡宣告准据法的规定281

第二节 法人281

一、法人属人法的适用范围281

二、确定法人属人法的两种相互对立的理论282

（一）“设立准据法说”（德文Gründungstheorie）282

（二）“住所地法说”（德文Sitztheorie）284

第三节 姓名及其他特别人格权285

一、姓名准据法的确定285

（一）原则286

（二）法律选择287

二、关于其他特别人格权准据法的确定问题288

（一）概说288

（二）对《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第15条的学术批评288

第四节 代理准据法的确定290

一、比较法概观290

二、1978年“海牙代理公约”291

（一）概说291

（二）该公约的主要冲突规则292

（三）反致和转致的排除292

三、中国新国际私法关于代理准据法的确定的冲突规则及评价293

第五节 信托准据法的确定295

一、1985年“海牙信托公约”295

（一）概说295

（二）该公约的冲突规则296

（三）对反致和转致的明示和绝对的排除296

二、关于信托准据法的确定的立法例298

三、中国新国际私法关于确定信托准据法的规定298

第六节 仲裁协议准据法的确定300

一、概说300

二、中国新国际私法关于确定仲裁协议准据法的规定301

第九章 亲属法304

第一节 结婚304

一、结婚的实质要件304

（一）适用本国法304

（二）适用住所地法306

（三）适用其他法律体系306

二、结婚的形式要件307

（一）原则307

（二）选择性地适用婚姻举行地法和结婚的准据法308

（三）反致和转致问题309

三、“跛行婚姻”与“手套婚姻”309

四、中国的实践310

（一）2011年4月1日之前的中国实践310

（二）中国新国际私法施行之后结婚实质要件准据法的确定311

（三）中国新国际私法施行之后结婚形式要件准据法的确定311

第二节 婚姻的效果312

一、婚姻的一般效果312

（一）婚姻一般效果的准据法的适用范围312

（二）适用夫的属人法：违反男女平等原则的冲突规则313

（三）婚姻一般效果准据法的确定——以德国法为例313

（四）其他国家的国际私法关于婚姻一般效果准据法的立法例316

（五）海牙国际私法公约317

二、夫妻财产制317

（一）夫妻财产制准据法的确定——以德国国际私法为例318

（二）其他国家的国际私法关于夫妻财产制准据法的立法例318

（三）海牙国际私法公约322

第三节 离婚323

一、离婚准据法的适用范围323

二、确定离婚准据法的原则323

（一）德国国际私法323

（二）奥地利国际私法324

（三）其他外国国际私法325

（四）小结328

三、中国的实践328

（一）《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》施行之前328

（二）《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》施行之后329

第四节 扶养义务330

一、扶养义务的准据法330

（一）确定扶养义务准据法的方法概说330

（二）立法例330

（三）海牙公约331

二、中国的实践331

（一）2011年4月1日之前的实践331

（二）2011年4月1日之后的实践331

第五节 亲子关系332

一、概说说332

二、立法例333

第六节 收养336

一、收养的成立要件及效果的准据法336

（一）立法例336

（二）海牙公约339

二、中国的实践340

（一）2011年4月1日以前的实践340

（二）2011年4月1日以后的实践340

第七节 监护及保佐341

一、概说341

二、准据法341

（一）立法例341

（二）海牙公约343

三、中国的实践344

（一）2011年4月1日以前的实践344

（二）2011年4月1日以后的实践345

第十章 继承法346

第一节 依客观的连结确定的法定继承准据法346

一、区别制与同一制346

（一）区别制346

（二）同一制347

二、《关于死者遗产继承准据法的（海牙）公约》350

（一）基本情况350

（二）目标与适用范围351

（三）主要冲突规则和法律适用原则351

（四）对反致和转致的原则性排除、“被接受的转致”352

三、中国的实践354

（一）主要规定354

（二）区别制356

第二节 依主观的连结确定的法律体系——法律选择356

第三节 继承准据法的适用范围357

第四节 与死因处分有关的特别问题的准据法358

一、为死因处分的能力358

二、遗嘱和其他死因处分的成立要件及效力、遗嘱的撤销358

三、遗嘱和其他死因处分的形式359

（一）海牙公约359

（二）立法例359

第十一章 债法361

第一节 合同之债361

一、涉外合同之债及其准据法的范围概说361

（一）合同之债的界定、涉外合同（国际性合同）361

（二）合同准据法的范围362

二、依当事人意思自治原则确定的合同准据法362

（一）当事人意思自治原则的意义362

（二）关于当事人意思自治的立法例363

（三）法律选择的时间、形式和界限366

三、依客观的连结确定的合同准据法369

（一）国际合同法领域的最密切联系原则369

（二）特征性给付说——最密切联系原则的具体化372

四、《罗马公约》375

（一）概说375

（二）《罗马公约》的主要冲突规则376

五、关于合同之债准据法的欧盟《罗马Ⅰ规则》379

（一）引言379

（二）改革目标、主要内容和适用范围380

（三）当事人意思自治原则与当事人未选择合同准据法时的客观连结规则382

（四）适用于某些合同类型的特别规则385

（五）确定合同之债准据法的若干共同问题387

（六）评价389

六、与确定合同准据法有关的其他问题389

（一）准据法的分裂389

（二）反致和转致的排除390

七、当事人缔约能力的准据法394

（一）原则——适用当事人的属人法394

（二）例外——适用合同订立地法或合同准据法394

八、合同形式有效性的准据法395

（一）概说395

（二）例子395

九、中国的实践396

（一）识别问题396

（二）2011年4月1日以前的实践397

（三）2011年4月1日以后的实践397

第二节 非合同之债401

一、侵权行为401

（一）侵权行为地法原则与侵权行为地401

（二）其他可适用的法律体系405

（三）双重可诉性原则407

（四）中国的实践409

二、无因管理413

三、不当得利414

四、《欧洲议会和欧洲联盟理事会关于非合同之债准据法的第864/2007号（欧共体）规则》（简称《罗马Ⅱ规则》）416

（一）概说416

（二）适用范围417

（三）因侵权行为而发生的非合同之债的准据法417

（四）因不当得利、无因管理和“缔约上的过错”而发生的非合同之债的准据法418

（五）当事人选择准据法的自由419

五、非合同之债准据法的确定中的若干共同问题420

（一）例外条款420

（二）法律选择421

（三）反致和转致的排除422

第三节 若干债法制度的准据法422

一、债权让与（或法定的债权转移）422

二、因单独法律行为而发生的债的准据法424

三、授权委托书的有效授424

四、消灭时效的准据法424

第十二章 物权法426

第一节 各国民法关于物权问题的不同规定——以英国法和德国法为例426

第二节 物之所在地法427

一、物之所在地法原则的发展沿革428

二、物之所在地法的其他立法例429

三、物之所在地法原则的例外430

（一）运送途中的货物430

（二）运输工具431

（三）法律选择432

（四）“密切得多的关系”432

第三节 当事人意思自治的原则性排除433

第四节 与有价证券有关的物权关系的准据法确定433

一、《关于中间人所持有的证券方面的某些权利的准据法的（海牙）公约》433

二、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第39条关于确定有价证券准据法的规定434

第五节 中国现行法关于涉外物权准据法的实践435

一、识别的依据435

二、原则性规定436

（一）《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》施行之前436

（二）《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》施行之后436

三、例外439

第十三章 知识产权441

一、概说441

二、关于确定涉外知识产权准据法的立法例441

（一）奥地利法441

（二）匈牙利法443

（三）瑞士法443

（四）比利时法444

（五）中国法444

第四编 余论449

第十四章 国际私法学说：以适用外国法的理由和方法为中心449

第一节 引言449

第二节 有代表性的国际私法学说450

一、法则区别说450

（一）意大利的法则区别说450

（二）法国法则区别说452

（三）荷兰法则区别说453

二、斯托里的学说454

三、萨维尼的法律关系本座说455

四、曼奇尼的国籍原则（本国法主义）457

五、戴西和比尔等人的既得权说458

六、库克的当地法说459

七、柯里的政府利益分析说460

第三节 小结462

附录1 涉外民事关系法律适用法草案（2010年6月28日修改稿）与陈卫佐的修改建议条文对照表（2010年7月13日）464

附录2 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法（草案）》之陈卫佐修改建议条文（2010年7月13日，在2010年6月28日修改稿的基础上）493

附录3 对草案2010年6月28日修改稿的几点总体评价和意见499

附录4 关于自然人权利能力和行为能力准据法、失踪宣告或死亡宣告准据法、结婚实质要件准据法、婚姻人身效果和夫妻财产制准据法的几点意见和修改建议（2010年8月17日在全国人大常委会法制工作委员会的专家会上）501

附录5 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法（草案）》二次审议稿与陈卫佐的修改建议条文对照表（2010年9月16日在全国人大常委会法制工作委员会的专家会上）508

附录6 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法（草案）》之陈卫佐修改建议条文（2010年9月16日，在二次审议稿的基础上）522

附录7 2008年6月17日《欧洲议会和欧洲联盟理事会关于合同之债准据法的第593/2008号（欧共体）规则》（《罗马Ⅰ规则》）528

参考文献539