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导论1

第一章 任意性和强行性规范基本理论与公司法13

第一节 私法上任意性与强行性规范之概述13

一、法律规范分析之必要性13

二、私法上法律规范的类型和分类标准23

三、私法上任意性规范之释义——以公司法和合同法为视角27

四、私法上强行性规范与公法规范之辨析47

五、私法规范分析适用于公司法的可能性53

第二节 私法上之任意性规范54

一、任意性规范之历史沿革54

二、任意性规范的哲学基础62

三、任意性规范的经济学基础72

四、任意性规范的功能分析73

五、任意性规范的作用79

第三节 私法上之强行性规范83

一、强行性规范之历史沿革83

二、强行性规范的哲学基础85

三、强行性规范的经济学基础86

四、强行性规范的功能分析89

五、强行性规范的作用91

第四节 任意性和强行性规范理论与公司法93

一、任意性和强行性规范设置在公司法上之重要性93

二、任意性和强行性规范在公司法上之基本问题101

第二章 任意性和强行性规范在公司法上的宏观考察108

第一节 从强行到任意——从公司发展历史的角度109

一、公司法立法史中强行与任意的演变110

二、美国《萨巴尼-奥克斯勒法案》及欧洲公司法改革方案128

三、任意性规范增加的根源及其对公司法的影响150

四、一些初步的结论154

第二节 任意与强行的并存——同一时间不同国家公司法的比较155

一、对“朝底竞争”的反思155

二、任意性公司法与强行性公司法并存的实证法上的考察162

三、任意性公司法与强行性公司法并存的原因177

第三节 任意中的强行和强行中的任意——有限责任公司与股份有限公司之区别183

第四节 公司法任意性规范与强行性规范的宏观分析188

一、公司合同理论——是一种理想还是现实？189

二、我国公司立法与理论的欠缺196

三、任意性规范与强行性规范设置的宏观标准199

第三章 任意性和强行性规范在公司法上的微观考察218

第一节 最低资本制度从强行到任意218

一、美国公司法最低资本制度的式微219

二、欧盟公司法资本制度的变迁220

三、德国公司法的资本制度改革222

四、日本公司法最低资本制度的废除227

五、我国台湾地区“公司法”最低资本制度的废除228

六、最低资本制度放宽原因的比较分析229

第二节 股东出资形式的强行和任意234

一、人力资本出资问题分析234

二、信用出资问题分析239

三、其他出资形式的放宽241

第三节 公司经营范围立法的历史变迁247

一、越权原则的演变历史247

二、越权原则的衰落253

三、越权原则衰落的原因257

四、越权原则的衰落与经营范围的任意性的增强262

第四节 公司治理结构中的任意性与强行性规范268

一、美国、德国和日本公司治理结构的不同及成因269

二、公司治理结构的任意或强行272

第五节 公司高管人员受信义务规范276

一、董事义务简述276

二、受信义务规范的任意性和强行性分析279

第六节 揭开公司面纱——任意或强行284

一、有限责任制度的发展及揭开公司面纱的出现285

二、揭开公司面纱适用条件的比较研究290

三、揭开公司面纱规则的强行性质305

第七节 公司社会责任——强行与任意的混合309

一、公司社会责任的概念、辨析与渊源310

二、欧盟的公司社会责任公共政策315

三、我国公司社会责任的立法与适用321

四、公司社会责任共存于强行性与任意性规范中323

第八节 股权变动的强行性规范——以我国公司法为中心326

一、股权变动的负担行为——股权转让协议之成立与生效326

二、股权变动之处分行为331

三、股权转让协议与股权变动之关系——处分行为的无因性分析335

四、股权变动之处分行为规范属于强行性规范337

第九节 一个初步的结论338

一、公司法规范的强行或任意与优秀公司法的标准339

二、公司法规范的强行或任意的演变与社会变革的关系344

第四章 公司法中强行性规范淡化之基础346

第一节 任意性公司法模型与发展中国家的内在冲突352

一、任意性公司法模型的基本条件352

二、美国任意性公司法模型的分析356

三、移植美国公司法对发展中国家而言并非是最佳选择360

第二节 发达的市场是强行性规范淡化的基础363

一、公司控制权市场364

二、资本市场368

三、职业经理人市场370

四、产品市场和其他371

五、强行性规范淡化的基础——我国市场机制的现状373

第三节 完善的信用制度是强行性规范淡化的保障375

一、信用制度和信用权基本理论376

二、信用在各国的立法378

三、信用权的性质及其在民事权利体系中的地位381

四、信用制度与任意性公司法模型的关系384

第四节 任意性公司法模型的文化与政治条件385

一、文化政治条件对公司法的影响385

二、任意性公司法模型下的文化政治条件390

第五节 完善的司法系统是任意性公司法运转良好的制度基础393

一、任意性公司法对司法系统的要求393

二、完善的司法系统的重要性——以拉美国家为例395

三、任意性公司法模型下的法院——以特拉华州法院为例397

四、任意性公司法模型下的法院——特拉华州之外的商事法院400

五、司法系统在淡化强行性规范中的作用407

第六节 民事责任和股东诉权是强行性规范淡化的保证408

一、民事责任的功能与股东诉讼制度409

二、股东诉讼的结构和作用411

三、任意性公司法与股东诉讼——以德国法为例413

第七节 我国公司法强行性规范淡化基础之分析417

一、任意性公司法所需条件现状之分析417

二、任意性公司法所需条件之现状可能导致的结论424

第五章 我国公司法任意性与强行性规范问题解决之方案426

第一节 转型国家公司和企业立法的三条思路427

一、以企业形态多样化化解强行与任意的矛盾428

二、创制以程序规则保护相关利益的公司法模型443

三、积极完善公司法之外的监控机制446

第二节 公司法规范设置的三项原则448

一、公司法规范设置应当扩张与保护自由而不是管制448

二、公司法规范设置应当注意本土条件和本土资源449

三、公司法规范设置应当寻找历史和当下的经验460

第三节 我国公司法维持适度强行性规范的必要性464

一、美国学者对强行性规范正当性的解释464

二、契约自由中的正义——从另一个角度解释强行性规范471

三、我国公司法维持适度强行性规范的必要性475

第四节 我国公司法任意性与强行性规范的立法评析477

一、公司法关于治理制度的改进和不足478

二、资本制度有所放宽但不完善482

三、经营范围问题应当更加明确化483

四、小股东退出之相关规范不完善483

五、规范的任意性与强行性在不同公司类型中区别不大486

六、公司法缺乏程序性设计487

七、任意性与强行性标识性语言缺乏490

八、公司法规范不具有完整性491

第五节 我国公司法任意性与强行性规范识别与适用492

一、我国公司法任意性与强行性规范的识别492

二、我国公司法任意性与强行性规范的适用494

三、我国公司法规范的强行或任意——应然和实然下的条文解释500

参考文献511

后记534