图书介绍
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- 陈卫佐著 著
- 出版社: 北京:法律出版社
- ISBN:9787503676253
- 出版时间:2007
- 标注页数:365页
- 文件大小:12MB
- 文件页数:397页
- 主题词:民法-研究-德国
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图书目录
第一编 德国私法概述1
第一章 法、私法与民法3
第一节 法3
一、作为社会行为规范的法与风俗、道德的区别3
二、法与风俗和道德的联系5
三、法律规范的形成6
(一)制定法6
1.法律6
2.行政法规7
3.自治法规7
(二)习惯法8
(三)关于法官对法的续造8
第二节 私法9
一、私法概述9
(一)划分私法和公法的标准10
1.“利益说”10
2.关于法律关系平等与否的学说10
3.“主体说”11
(二)公法与私法之间的模糊界限12
(三)意义12
二、不属于私法的法律分支13
第三节 民法13
一、民法的概念13
二、民法与特别私法的区别14
(一)商法14
(二)经济法14
(三)无体财产法15
(四)劳动法15
三、民法与特别私法的联系15
四、德国民法的渊源17
(一)国际渊源17
(二)国内渊源18
1.制定法18
(1)德国民法典18
(2)特别法律18
2.习惯法20
第二章 德国民法典21
第一节 德国民法典的产生经过及历史根源21
一、产生经过21
二、历史根源24
(一)罗马法24
(二)德意志法25
第二节 德国民法典的基石27
一、私法自治27
(一)契约自由27
(二)所有权自由与遗嘱自由27
二、社会均衡28
三、信赖保护28
第三节 德国民法典的结构与内容29
第四节 德国民法典的语言特点和立法技术30
一、语言特点30
二、立法技术30
(一)抽象概念和法定定义30
(二)共同规定的提取32
(三)德国民法典的规范援引技术34
(四)拟制和不可驳倒的推定34
(五)举证责任35
第五节 德国民法典的规范的种类37
一、财产法与非财产法37
(一)财产法37
(二)非财产法38
二、严格法与公平法38
(一)严格法38
(二)公平法38
三、强行法与任意法39
(一)强行法39
(二)任意法39
第六节 德国民法典的适用范围40
一、事物适用范围40
二、时间适用范围40
三、空间适用范围41
第二编 权利43
第三章 法律关系与权利45
第一节 法律关系45
一、概念及内容45
二、法律关系的产生、变更及终止45
第二节 权利的概念与种类46
一、权利的概念46
二、权利的种类47
(一)人格权、支配权、请求权、形成权和反对权47
1.人格权47
2.支配权47
3.请求权48
4.形成权48
5.反对权49
(二)绝对权与相对权50
1.绝对权50
2.相对权50
3.两种权利区别的界限50
第三节 权利的取得与丧失51
一、原始取得与传来取得51
(一)原始取得51
(二)传来取得51
二、单个的权利承受与总括的权利承受52
(一)单个的权利承受52
(二)总括的权利承受53
三、从权利人处取得、从无权利人处取得54
(一)从权利人处取得54
(二)从无权利人处取得54
四、权利的丧失57
第四章 请求权、抗辩权59
第一节 请求权59
一、概念59
二、种类60
(一)债法上的请求权(债权)、物权法上的请求权、亲属法和继承法上的请求权60
(二)法定请求权与法律行为所定的请求权61
三、请求权基础61
(一)请求权规范61
(二)作为请求权基础的法律行为61
四、多数请求权和多数请求权基础62
(一)请求权聚合和任择性请求权62
(二)请求权的竞合和请求权规范的竞合62
第二节 抗辩权63
一、私法意义上的抗辩权63
(一)概念63
(二)与民事诉讼法意义上的抗辩的区别64
1.民事诉讼法意义上的抗辩65
(1)阻止权利发生的抗辩65
(2)使权利消灭的抗辩66
(3)使权利受阻碍的抗辩66
2.区别67
(三)与狭义的抗辩(Einwendung)的区别67
二、抗辩权的主张68
三、抗辩权的效力69
(一)已被主张的抗辩权的效力69
(二)暂时性抗辩权和永久性抗辩权71
(三)抗辩权的效力与狭义的抗辩的效力之不同72
四、消灭时效抗辩权72
(一)消灭时效的概念和目的72
1.概念72
2.目的73
(二)消灭时效的适用范围73
(三)消灭时效期间77
1.原则性规定:3年的普通消灭时效期间77
2.特别规定78
(1)30年的消灭时效期间78
(2)10年的消灭时效期间78
(3)5年的消灭时效期间79
(4)6个月的消灭时效期间79
(四)消灭时效的开始进行79
1.普通消灭时效期间的起算79
2.其他消灭时效期间的起算80
(五)消灭时效的停止、暂不完成和重新开始进行80
1.消灭时效的停止80
2.消灭时效暂不完成81
3.消灭时效重新开始进行83
(六)消灭时效抗辩权的效力84
1.拒绝履行给付的权利的存在84
2.已给付的东西不予返还84
3.物权法上的保全的存续84
第五章 权利的实现及保护86
第一节 权利的实现及权利的国家保护86
一、权利的实现:原则与例外86
二、权利的国家保护86
第二节 权利的私力保护87
一、正当防卫87
(一)要件87
1.正当防卫的情势88
2.正当防卫行为88
(二)法律效果88
二、紧急避险89
(一)防卫性紧急避险90
(二)攻击性紧急避险90
三、自助91
(一)自助的概念91
(二)自助的要件(德国民法典第229条)92
(三)自助的手段(德国民法典第229条)92
(四)自助的界限(德国民法典第230条)92
(五)法律效果92
第三编 权利主体95
第六章 自然人97
第一节 自然人的权利能力97
一、权利能力的概念和意义97
二、自然人权利能力的开始99
三、自然人权利能力的终止101
第二节 自然人的住所102
一、住所的概念和意义102
(一)概念102
(二)意义103
二、住所的种类103
(一)选择住所103
(二)法定住所104
第三节 姓名与姓名权的保护105
一、姓名概述105
二、姓名权的保护105
(一)有关姓名权保护的规定——以德国民法典第12条为核心105
(二)德国司法判例对民法典第12条的扩张适用107
第四节 一般人格权107
第七章 法人109
第一节 法人概述109
一、法人的意义109
二、法人的种类110
(一)公法上的法人110
(二)私法上的法人110
第二节 社团111
一、法律特征111
二、有权利能力的社团111
(一)权利能力的取得111
(二)社员资格112
(三)组织、意思形成112
(四)责任113
1.法律行为所引起的责任114
(1)机关责任114
(2)履行辅助人责任114
2.侵权行为所引起的责任115
(1)机关责任115
(2)为事务辅助人而负的责任115
(五)消灭、解散和权利能力的丧失115
(六)清算116
三、无权利能力的社团116
第三节 财团117
一、概述117
二、财团的成立117
三、财团的组织117
四、财团的消灭118
第八章 有权利能力的合伙119
第四编 权利客体121
第九章 权利客体、财产、企业123
第一节 权利客体的概念123
一、内涵123
二、外延124
(一)种类124
1.物124
2.无体财产125
3.权利125
(二)界定125
第二节 财产126
一、概念126
二、意义127
(一)财产的转让、法定的财产转移127
1.财产的转让127
2.法定的财产转移127
(二)责任基础127
(三)特别财产128
第三节 企业128
一、概念128
二、意义129
第十章 物130
第一节 物130
一、物的概念130
(一)定义130
(二)有体性130
(三)动物不是物131
(四)人的身体、身体部位、尸体131
二、物的种类131
(一)不动产和动产131
1.区分131
2.意义132
(二)代替物和不代替物132
(三)消费物和非消费物133
(四)可分物和不可分物133
第二节 单个物与集合物134
第三节 成分135
一、重要成分与非重要成分135
(一)重要成分135
(二)非重要成分135
二、法律规定136
(一)关于重要成分的一般规定(德国民法典第93条)136
(二)关于土地成分的特别规定(德国民法典第94条至第96条)136
三、法律意义138
第四节 从物141
一、概念141
(一)交易上的观念优先141
(二)独立的动产141
(三)以服务于主物的经济上目的为用法142
(四)空间关系142
二、法律意义142
第五节 孳息、用益和负担144
一、概念144
(一)孳息144
1.直接的物的孳息144
2.间接的物的孳息144
3.直接的权利孳息145
4.间接的权利孳息145
(二)用益145
(三)负担146
二、意义146
第五编 法律行为149
第十一章 意思表示、法律行为概述151
第一节 意思表示151
一、意思表示的概念151
(一)意思表示的定义151
1.意思表示必须是私人的152
2.意思表示是旨在引起某一法律效果的意思的表达152
(二)意思表示的构成要件152
1.主观构成要件——意思152
(1)行为意思152
(2)表示意识153
(3)法律效果意思156
2.客观构成要件——表示157
(1)明示的(直接的)意思表示157
(2)可推断的(默示的或间接的)意思表示157
(3)作为意思表示的沉默158
3.意思表示的构成要件小结159
二、意思表示的类型160
(一)需要受领的意思表示160
(二)无须受领的意思表示161
三、意思表示与事实行为的区别162
四、意思表示的生效162
(一)意思表示的做出163
1.无须受领的意思表示的做出163
2.需要受领的意思表示的做出164
(1)对在场者的表示164
(a)对在场者的口头表示164
(b)对在场者的书面表示165
(2)对不在场者的表示165
(a)对不在场者的口头表示165
(b)对不在场者的书面表示166
(3)意思表示的做出的法律上意义166
(二)意思表示的到达168
1.到达不在场者168
(1)原则168
(2)中间人170
(a)受领代理人170
(b)受领使者171
(c)表示使者172
(3)例外——撤回的通知先到达相对人或同时到达相对人173
2.到达在场者174
(1)书面表示174
(2)口头表示174
3.到达的特别情形175
(1)受领人为无行为能力人175
(2)受领人为限制行为能力人176
4.表意人死亡或丧失行为能力177
第二节 法律行为177
一、法律行为的概念178
(一)学者的定义178
(二)说明178
1.包含一个或一个以上意思表示178
2.其法律效果的发生常常有赖于意思表示以外的其他要素179
3.当事人所意欲的法律效果须得到法律秩序的认可180
(三)简单的比较180
二、法律行为的构成要件与有效性要件180
三、法律行为与准法律行为及事实行为的区别181
(一)与准法律行为的区别181
(二)与事实行为的区别182
四、法律行为的种类183
(一)单独法律行为(单方法律行为)与多方法律行为183
1.单独法律行为(单方法律行为)183
2.多方法律行为184
(1)合同185
(2)共同行为185
(3)决议185
(二)生前法律行为与死因法律行为186
(三)财产法上的法律行为和人法上的法律行为187
(四)负担行为与处分行为187
1.负担行为的概念188
2.处分行为的概念189
(1)内涵189
(2)外延190
(a)权利的转让190
(b)权利的废止191
(c)权利内容的变更191
(d)对权利设定负担192
(3)处分的方式——以合同或单独法律行为处分192
3.负担行为与处分行为的区别193
4.分离原则与无因性原则194
(1)分离原则194
(2)无因性原则194
5.分离原则和无因性原则的后果195
(1)负担行为无效,但处分行为有效195
(2)处分行为无效,但负担行为有效197
(3)负担行为和处分行为由于同一个原因而无效198
第十二章 合同及其成立200
第一节 合同概述200
一、合同的意义200
二、“合同”的外延202
三、契约自由203
(一)缔约自由203
(二)形成自由204
(三)形式自由 204
第二节 要约与承诺204
一、要约205
(一)要约的概念205
1.要约生效的时刻205
2.要约必须是在内容上确定的或可确定的205
3.要约邀请(拉丁文:invitatio ad offerendum)不同于要约207
(二)要约的效力212
1.要约的约束力、已生效要约的不可撤回性212
2.要约约束力的排除212
(三)要约的消灭213
1.要约消灭的原因之一:要约被拒绝(德国民法典第146条第1种情形)213
2.要约消灭的原因之二:未被适时地承诺(德国民法典第146条第2种情形)214
(1)适时的承诺214
(2)迟延到达的承诺的意思表示、迟延的承诺215
3.要约人的死亡和无行为能力通常不是要约消灭的原因217
二、承诺218
(一)承诺的概念218
1.含义218
(1)定义218
(2)承诺的意思表示219
2.承诺的意思表示的生效时刻220
(1)通常的情形220
(2)无须向相对人表示的承诺(德国民法典第151条)221
(3)在做成公证证书的情况下的承诺222
(4)在拍卖的情况下的承诺223
(二)承诺的效力223
三、要约与承诺的特殊情形224
(一)合同是否可以因“社会的典型行为”而成立224
(二)作为承诺的沉默226
第三节 合意与不合意229
一、合意229
(一)合意的概念229
(二)法律效果233
二、不合意233
(一)要件233
(二)明显的和隐蔽的不合意234
1.明显的不合意234
2.隐蔽的不合意236
第四节 订立合同的意思表示的撤回237
一、一般撤回权(德国民法典第130条第1款第2句)237
二、旨在保护消费者的撤回权238
(一)消费者与经营者的概念238
(二)法定撤回权239
(三)撤回权的要件、排除、行使及法律效果——以上门交易为例240
1.要件240
2.排除撤回权的情形241
3.行使241
4.法律效果242
第五节 一般交易条款244
一、一般交易条款的概念和意义244
(一)概念244
1.合同条款244
2.预先拟定245
3.多数量的合同245
4.由使用人单方面向另一方提出245
(二)意义245
二、一般交易条款之纳入合同246
三、个别约定的优先246
四、出人意料的条款、多义的条款246
(一)出人意料的条款246
(二)多义的条款246
五、不纳入和不生效力时的法律效果246
六、内容控制247
第十三章 法律行为的有效性要件249
第一节 行为能力249
一、行为能力的概念249
二、无行为能力250
(一)无行为能力的要件250
(二)无行为能力的后果251
(三)德国民法典第105a条的特别规定252
三、限制行为能力252
(一)要件253
(二)无须得到同意的法律行为254
1.使未成年人纯获法律上利益的负担行为254
2.使未成年人纯获法律上利益的处分行为256
3.中性行为257
(三)必须得到同意的多方法律行为——合同258
1.必须得到未成年人的法定代理人允许的意思表示258
2.法定代理人对未经其必要的允许而订立的合同的追认259
3.另一方对追认的催告260
4.另一方的撤回权260
(四)必须得到允许的单独法律行为261
(五)一般性允许264
1.允许的范围264
2.“零用钱条款”264
3.给予一般性允许的两种特殊情形266
第二节 法律行为的形式270
一、形式自由原则270
二、法律行为的形式的功能270
三、法律行为的形式的种类271
(一)书面形式(Schriftform或schriftliche Form)272
1.法定书面形式272
2.约定的书面形式274
(二)文本形式(Textform)275
1.法定的文本形式275
2.约定的文本形式277
(三)电子形式(elektronische Form)277
(四)公证认证(?ffentliche Beglaubigung)278
(五)公证证书的做成(notarielle Beurkundung)279
四、不遵守形式的法律效果280
(一)不遵守法定形式的法律效果280
1.原则280
2.例外282
(二)不遵守约定形式的法律效果282
第三节 法律行为的内容上的界限283
一、法律禁止性规定283
(一)禁止性法律283
(二)违反禁止性法律的法律效果284
二、善良风俗286
(一)含义286
(二)构成要件287
(三)法律效果288
(四)暴利行为289
1.构成要件289
2.法律效果290
第四节 法律行为的部分无效、转换及认可291
一、部分无效291
二、转换293
三、认可294
(一)要件295
(二)效果295
第十四章 意思瑕疵298
第一节 概述298
一、无瑕疵的意思表示与有瑕疵的意思表示298
(一)无瑕疵的意思表示298
(二)有瑕疵的意思表示299
二、意思瑕疵的类型及立法上的考量299
(一)意思瑕疵的类型299
1.意思形成时的瑕疵299
2.表示时的瑕疵299
3.欠缺法律效果意思的表示300
(二)立法上的考量300
1.两种可供选择的理论——“意思说”与“表示说”300
(1)“意思说”300
(2)“表示说”300
2.德国立法者的决定301
三、有瑕疵的意思表示的法律效果301
(一)意思表示有效301
(二)意思表示无效301
(三)意思表示可撤销302
四、关于意思瑕疵的主要规定304
(一)可撤销的意思表示304
1.意思和表示的无意的不一致304
2.意思形成时的瑕疵304
(二)无效的意思表示304
(三)有效的意思表示304
第二节 意思和表示的有意的不一致305
一、心里保留(geheimer Vorbehalt或Mentalreservation)305
(一)构成要件305
(二)法律效果305
1.单方面的心里保留305
2.为相对人所知的心里保留306
二、戏谑表示(Scherzerkl?rung)306
(一)构成要件306
(二)法律效果307
三、虚伪行为(Scheingesch?ft)308
(一)构成要件308
(二)法律效果309
第三节 意思与表示的无意的不一致——错误(Der Irrtum)311
一、错误的构成要件311
(一)表达意思时的错误311
1.表示错误(德国民法典第119条第1款第2种情形)311
2.内容错误(德国民法典第119条第1款第1种情形)311
3.误传(德国民法典第120条)313
(二)意思形成时的错误314
1.人的资格315
2.物的特性315
3.交易上的重要性315
(三)因错误而撤销意思表示的要件316
1.错误316
2.错误与意思表示之间的因果关系316
3.撤销的表示316
4.“不迟延地”撤销317
5.无排除原因318
二、因错误而撤销意思表示的效果318
(一)法律行为视为无效318
(二)撤销人的损害赔偿义务319
1.义务人与请求权人319
2.损害赔偿请求权的范围319
第四节 恶意欺诈和不法胁迫321
一、恶意欺诈321
(一)欺诈行为321
(二)因果关系322
(三)不法性322
(四)恶意322
(五)欺诈人322
(六)撤销的表示的适时做出323
二、不法胁迫324
(一)胁迫324
(二)因果关系325
(三)不法性325
1.以不合法的行为相威胁(手段不合法)325
2.所追求的结果不合法(目的不合法)326
3.虽然手段和目的都合法,但它们的关联不合法(手段—目的关联不合法)326
(四)胁迫人326
(五)撤销的表示的适时做出326
三、撤销的法律效果327
第十五章 附条件的、附期限的和需要同意的法律行为328
第一节 附条件的法律行为328
一、条件的含义328
二、条件的种类330
(一)停止条件330
(二)解除条件332
三、条件的成就与落空332
(一)条件的成就332
(二)条件的落空333
四、条件的准许333
第二节 附期限的法律行为334
一、附期限(Befristung)的法律行为的含义334
二、始期与终期334
三、期限的准许335
第三节 需要同意的法律行为335
一、概念335
二、同意336
(一)同意的种类336
(二)关于同意的规定336
1.一般规定336
2.特别规定337
三、无权利人的处分339
(一)无权利人339
(二)无权利人的处分340
1.权利人允许340
2.权利人追认、处分人取得标的、处分人被权利人继承且权利人对遗产债务负无限责任340
3.两项以上相互抵触的处分的效力342
第十六章 代理344
第一节 代理的含义、要件及效力345
一、代理的含义345
(一)代理人的意思表示的效力345
(二)内部关系与外部关系345
(三)积极代理与消极代理346
二、代理的有效性要件347
(一)代理必须是法律所准许的347
(二)代理人的意思表示347
1.代理人必须至少是限制行为能力人347
2.代理人必须做出自己的意思表示347
(三)代理的显著性348
(四)在代理权限内349
三、代理的效力350
第二节 意定代理权350
一、意定代理权的授予351
(一)需要受领351
(二)原则上不要式351
(三)单方意思表示351
二、意定代理权与所由授予意定代理权的法律关系352
(一)内部关系与外部关系352
(二)意定代理权的授予的无因性354
三、意定代理权的消灭354
第三节 无代理权的代理人355
一、无代理权的代理人所实施的法律行为355
(一)被代理人的追认权355
1.合同355
2.单独法律行为356
(二)第三人的撤回权359
二、无代理权的代理人的责任359
(一)按照第三人的选择,向第三人履行或赔偿损害359
(二)赔偿第三人的信赖利益359
(三)责任的排除360
第四节 自己行为361
一、自己缔约(Selbstkontrahieren)361
二、双方代理(Mehrvertretung)361
三、法律效果362
参考书目364
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